专利同等侵权断定时刻研讨

　　假如一项创造创造申请了专利，该创造创造包含许多技能特征，其间某个（些）技能特征为针对现有技能做出本质奉献的技能，咱们称之为“创造点”。自专利申请之日至发生专利侵权之日的期间，短则数月，长则数年；在此期间，该项专利相关技能在不断开展演化，各种代替技能计划不断呈现。站在不同的时刻点，咱们发现对“同等”技能特征的确认不尽相同。专利相关法令规则以鼓舞创造创造及促进科技前进为主旨，但其必定是以平衡创造人、权力人、社会公众及国家等各方利益为手法。

　　B公司有一个名称为“键盘开关”创造专利，申请日为2014年1月1日。依据该专利（以下称“涉案专利”）权力要求及阐明书解说，其创造点为“设置一弹性件，按压键盘时弹性件弹出敲击底座，发生敲击声响”。2015年，A公司出产一种键盘开关，其产品（以下称“涉案产品”）内也设置有弹性件，但其发声原理是设置两个弹性件彼此碰击发出声响。2019年，B公司将A公司告上法庭，诉称A公司专利侵权，要求中止侵权并赔偿损失。

　　假如在2014年时，A公司涉案产品的发声设备技能计划还没有呈现，也不能从B公司的涉案专利授权文件中直接预见到；可是在2019年，对本范畴一般技能人员来说，A公司涉案产品的发声设备与B公司涉案专利的相应技能特征归于“以根本相同的手法，完成根本相同的功用，到达根本相同的作用，而且本范畴一般技能人员在被诉侵权行为发生时无需经过创造性劳动就可以联想到的特征。”此刻，依照相关法令规则，A公司涉案产品技能特征以同等办法落入涉案专利维护规模，涉嫌构成侵权。

　　但问题是，假如在2015年之前本范畴没有呈现涉案产品技能计划，B公司在创造专利申请之日也没有预见该技能计划，但在后来维权时又以同等为由将其归入专利权维护规模，该种独占权力与其对社会技能奉献是否相一致？该种独占权对A公司及社会公众而言是否公正？

　　1.《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法令问题的若干规则》第十七条规则，专利法第五十九条第一款所称的“创造或许实用新型专利权的维护规模以其权力要求的内容为准，阐明书及附图可以用于解说权力要求的内容”，是指专利权的维护规模应当以权力要求记载的悉数技能特征所确认的规模为准，也包含与该技能特征相同等的特征所确认的规模。

　　同等特征，是指与所记载的技能特征以根本相同的手法，完成根本相同的功用，到达根本相同的作用，而且本范畴一般技能人员在被诉侵权行为发生时无需经过创造性劳动就可以联想到的特征。

　　2.《最高人民法院关于审理侵略专利权纠纷案件使用法令若干问题的解说》第七条规则，人民法院断定被诉侵权技能计划是否落入专利权的维护规模，应当检查权力人建议的权力要求所记载的悉数技能特征。

　　被诉侵权技能计划包含与权力要求记载的悉数技能特征相同或许同等的技能特征的，人民法院应当确认其落入专利权的维护规模；被诉侵权技能计划的技能特征与权力要求记载的悉数技能特征比较，短少权力要求记载的一个以上的技能特征，或许有一个以上技能特征不相同也不同等的，人民法院应当确认其没有落入专利权的维护规模。

　　3.《最高人民法院关于审理侵略专利权纠纷案件使用法令若干问题的解说(二)》第八条规则，功用性特征，是指关于结构、组分、过程、条件或其之间的联络等，经过其在创造创造中所起的功用或许作用进行约束的技能特征，但本范畴一般技能人员仅经过阅览权力要求即可直接、清晰地确认完成上述功用或许作用的详细施行办法的在外。

　　与阐明书及附图记载的完成前款所称功用或许作用不行短少的技能特征比较，被诉侵权技能计划的相应技能特征是以根本相同的手法，完成相同的功用，到达相同的作用，且本范畴一般技能人员在被诉侵权行为发生时无需经过创造性劳动就可以联想到的，人民法院应当确认该相应技能特征与功用性特征相同或许同等。

　　4.北京市高级人民法院《专利侵权断定攻略（2017）》第54条规则，断定被诉侵权技能计划的技能特征与权力要求的技能特征是否同等的时刻点，应当以被诉侵权行为发生时为边界。

　　上述规则及司法解说，折射出我国司法实践对同等侵权的断定时刻阅历了从专利申请日到侵权行为日的开展与演化。

　　在2003年的 AMGEN V TKT案中，英国上诉法院以为应该以专利申请日为基准时刻来让本范畴一般技能人员判别被诉侵权物与专利权力要求规模是否存在同等。从此今后英国法院一向选用申请日为断定时刻。

　　德国专利法中同等侵权选用三要件的判别规范，在什么时刻点来判别其间的“联想简单性”显得特别要害。所谓的“联想简单性”指的是本范畴的一般技能人员在专利申请日，凭仗自己的工作经验、专业知识、实践技能以及在专利申请日就可以把握的公知技能，可以从阐明书或权力要求书中所记载的内容联想到同等物来。因而，德国也是以专利申请日为同等侵权的判别时刻的。专利申请日今后呈现的公知技能是不能作为侵权断定依据的。可是，德国的司法判例又标明，这样的判别规范不是必定的，并不是一切在专利申请日之后呈现的可以代替以到达相同作用的手法都不能适用同等准则。一般以为，被诉侵权物的某一代替手法，假如是本范畴一般技能人员依据专利申请日或优先权日之前的公知技能就能联想到的，即使在申请日今后才呈现，也是可以适用同等准则的。可见德国尽管选用申请日或许优先权日为规范，但也没有导致过火限缩专利权人的权力。

　　在美国法院前期的判例中，是以专利申请日为同等侵权的断定时刻的。其时联邦最高法院以为，假如要断定同等侵权，同等物有必要是在申请日之前就现已获悉的。在专利申请日之后才呈现的代替技能特征是不能被确以为同等技能特征的。该范畴的一般技能人员在专利申请日之前不能认识到同等的存在，法院也不能断定构成同等侵权。

　　在1997 年的 Hilton 案今后，美国关于同等侵权的判别时刻又发生了改动，联邦法院的判例终究确认了侵权行为日这一规范。在世界规模内，同等侵权系统最为完善和兴旺的便是美国，美国将技能特征的同等物分成了三种类型，一种是在专利阐明书中现已有清晰记载的同等物；第二种是在权力要求书和阐明书中尽管没有记载，可是在专利申请时就现已存在的同等物；第三种是权力要求书和阐明书中没有记载，在专利申请时不存在，但跟着科学技能的开展后来呈现的同等物。在 Hilton 案之后，同等侵权中的同等物主要指的是第三种类型的同等物。美国以联邦法院判例的方法将同等侵权的判别时刻规则为侵权行为日，表现了美国专利法对专利权人利益的歪斜维护。

　　日本规则的同等侵权的断定时刻与美国相似，也是选用侵权行为日的观念。日本最高法院在1998 年“滚珠花键轴承”案中所规则的同等侵权准则五要件，其间的要件三为“置换简单性”，判别是否具有置换简单性的时刻为发生侵权之时。在被控侵权产品制作的时分，判别这种产品或许办法与专利权力要求规模是否同等。

　　上述专利申请日说与侵权行为日说代表了两种价值取向，专利申请日说是站在社会公众视角，将专利权的维护规模严厉约束为专利申请日时存在的技能计划及其技能特征，关于本范畴一般技能人员来说，专利申请日时不存在的技能计划，也即需求作出创造性劳动才干得到的技能计划，不该在后来的维权中以同等侵权为由归入其专利权维护规模。申请日说约束专利权人权力，保证了社会公众利益，在专利申请日后可以促进社会公众对该专利技能计划进行多方改善，活跃立异，而不用有同等侵权之虞！但关于专利权人来说，申请日说对其专利的原创性提出了更高要求，即原创性越强的专利，其维护规模越大，本范畴技能人员越简单预见到那些将来构成同等的改善技能；反之，关于归于一般代替性技能的专利，其维护规模较小，技能人员不简单预见到将来呈现的改善或代替技能计划。申请日说对专利权人的研制活跃性有必定消极影响。

　　而侵权行为日说是站在专利权人视角，将专利权的维护规模凭借时刻维度进行尽或许扩展。将专利申请日时髦不存在的技能计划，在今后的维权中以同等技能归入专利权维护规模，此举将大大扩大专利权维护规模，且专利权人不用忧虑本身专利跟着技能开展被别人容易以代替技能计划所躲避，即其专利被时刻“筛选”而沦为“鸡肋”，然后激起立异者的研制热心。但站在社会公众视角，该专利的维护规模处于一种继续“胀大”状况，即相似于一个专利“黑洞”，不断将后来才呈现的代替技能特征以构成同等为由“吸入”其权力维护规模。侵权行为日说对社会公众进行代替技能立异会发生消极影响，由于即使该立异者针对专利权人的技能计划进行了创造性改善，乃至暨此获得了新的专利，但依然或许侵略在先专利权。

　　专利法的主旨是为了维护专利权人的合法权益，鼓舞创造创造，推进创造创造的使用，前进立异才能，促进科学技能前进和经济社会开展。该主旨可以解读为两个层面，第一个层面是手法，即维护专利权人的合法权益，鼓舞创造创造；第二个层面是方针，即推进创造创造的使用，前进立异才能，促进科学技能前进和经济社会开展。

　　从人类科技开展史微观视点调查，各范畴技能开展趋势都是后人在前人的认知根底之上，逐渐加以改善，终究突变引起突变，这一动态开展趋势是亘古不变的。所谓的推翻式立异或破坏性立异其实都是经过一点一滴量的堆集引起质的腾跃，没有任何创造创造是“天外来物”。从各个专利本身的微观视点调查，每个专利也都是从现有技能动身，对现有技能的缺点或缺乏进行改善，然后逐渐推进技能前进和社会开展。

　　如前所述，专利申请日说有利于激起社会万众对该专利进行改善的活跃性，而不用忧虑构成同等侵权，但其不利于专利权人的维权，影响权力人的立异活跃性。与之相反，侵权行为日说影响社会万众对该专利进行改善的活跃性，忧虑构成同等侵权，但其有利于专利权人的维权，促进权力人的立异活跃性。该两种学说本质上表现了权力人个别与社会万众集体之间的利益博弈。怎么对两者利益进行平衡？笔者以为，从社会技能功率视点剖析，可以处理这个问题。俗语说“三个臭皮匠顶个诸葛亮”，为了前进社会技能开展功率，万众参加协同立异必定比单个创造人的立异功率更高，能更快推进技能更新迭代和经济开展。因而从社会技能功率视点，专利申请日说更契合经济开展规律。但为了统筹每个单体创造人利益，激起专利权人的立异活跃性，假如在侵权行为日，涉嫌侵权人的被诉产品包含了该专利的“创造点”，即该专利针对现有技能做出本质奉献的技能计划，而且被诉产品其他技能特征也都以相同或同等办法落入专利权维护规模的，则应当确认构成侵权；反之，假如涉嫌侵权人的技能计划恰好是针对该专利的创造点进行了改善，且这种改善不为创造人在该专利申请日时所预见到，则即使在侵权行为日时这种改善与该专利创造点之间的彼此替换是清楚明了的，被诉产品也应当不构成侵权。

　　“创造点”说对创造人提出了更高的立异要求，对其真实前进的技能，也即别人不简单躲避的技能，在侵权行为日依然予以维护；对社会群众立异也一起提出了更高的要求，即别人假如对专利的创造点进行了非清楚明了性改善，则这种改善在任何时分都不构成侵权。因而“创造点”说可以在必定程度上战胜专利申请日说与侵权行为日说的各自坏处，有用平衡专利权人与社会万众的利益，促进技能前进和经济开展。

　　“创造点”说或许“有条件的侵权行为日”说依然是根据单一专利技能模型所进行的假定剖析，无法完美确认专利同等侵权断定时刻，也有其本身缺点。事实上，一个专利的所谓“创造点”受创造人的认知所限制，跟着最接近现有技能的改动而呈动态改动；别的别人对该专利创造点之外的技能特征进行改善也或许归于本质立异，将该种本质立异技能在侵权行为日也以构成同等为由归入专利权维护规模，上述维护与专利权人的技能奉献是否相一致呢？对后续创造人及社会公众是否公正呢？都是值得深化商讨的问题。

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