【最高院•裁判文书】承包合同与生意合同具有必定的类似性但亦在六个方面存在首要差异

　　原标题：【最高院•裁判文书】承包合同与生意合同具有必定的类似性，但亦在六个方面存在首要差异

　　【裁判要旨】1.承包合同与生意合同具有必定的类似性，可是两者有不同的权力职责内容。理论上以为，两者的首要差异在于以下几个方面：（ 1）签定合同的意图不同。（ 2）标的物是否具有特定性。（ 3）承包合同具有较强的人身性。（ 4）定作人对产品出产进程有必定的操控力。（ 5）承包人对承包作业承当保密职责。（ 6）合同价款的性质不同。2.被告虽辩论以为其与原告之间的合同可持续实行，其亦具有实行合同的才能，但在法院断定免除两边间合同后，被告并未提起上诉或恳求再审，其实质是赞同免除涉案合同。

　　再审恳求人（一审原告、反诉被告、二审上诉人）：防城港华裕特纤科技有限公司，住所地广西壮族自治区东兴市江平工业园潭吉片区内D-2-1。

　　被恳求人（一审被告、反诉原告、二审被上诉人）：邵阳纺织机械有限职责公司，住所地湖南省邵阳市双清区邵阳大路宝庆东路交叉口。

　　再审恳求人防城港华裕特纤科技有限公司（简称华裕公司）因与被恳求人邵阳纺织机械有限职责公司（简称邵阳纺织）生意合同纠纷一案，不服湖南省高级人民法院（2018）湘民终286号民事断定，向本院恳求再审。本院经查看，于2019年7月8日作出（2019）最高法民申2008号民事裁定，提审本案。本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月12日揭露开庭审理了本案。华裕公司法定代表人陈可霸、托付诉讼代理人揭立霞、吴珊，邵阳纺织托付诉讼代理人王迪到庭参与诉讼。本案现已审理完结。

　　华裕公司再审恳求：1.依法吊销湖南省邵阳市中级人民法院（简称一审法院）（2015）邵中民二初字第53号民事断定与湖南省高级人民法院（2018）湘民终286号民事断定；2.依法改判支撑华裕公司的一审悉数诉讼恳求，即：（1）免除两边签定的《年产20000吨涤纶短丝纤维出产线设备合同书（简称《设备合同》）《建造工程（专业建造工程规划装置合同）》（简称《装置合同》）及《化101088合同弥补协议》（简称《弥补协议》）；（2）邵阳纺织返还华裕公司预付款4266800元及以同期银行借款利率核算的资金占用利息；（3）邵阳纺织向华裕公司付出违约金69000元；（4）邵阳纺织补偿华裕公司丢失4140800元；（5）邵阳纺织承当本案一审、二审悉数诉讼费用。现实与理由：

　　（一）一审断定供认华裕公司推迟付出进展款207万元构成底子违约、邵阳纺织在合同约好时刻内未交给出产线系行使先实行抗辩权不构成违约，归于现实供认不清，法令适用过错。两边于2010年11月13日签定的《设备合同》和2010年12月16日签定的《装置合同》，都附有《技能附件》，对技能文件的交给进行了清晰约好。技能文件是华裕公司据以做好接收出产线设备并装置设备的必要条件。但时至华裕公司申述之日，邵阳纺织仍未交给根底规划图纸，亦未将详细规划图交给给华裕公司。在此景象下，华裕公司与邵阳纺织洽谈交流后供认因邵阳纺织在规划图纸上呈现的推迟，赞同华裕公司207万元进展款能够与设备提货款690万元一起付出。

　　（二）一审断定供认华裕公司因原材料供应方面的困难以及商场要素单独诉请免除合同构成底子违约，归于现实供认不清，法令适用过错。一审并未查验华裕公司的确存在原材料供应方面的困难，仅仅揣度。一切庭审中出示的依据，并没有任何一项依据证明华裕公司存在原材料供应方面的困难。华裕公司从未提出因原材料供应方面的困难而免除合同。

　　（三）二审断定供认邵阳纺织不交给技能材料构成违约但未构成底子违约，显着归于现实供认不清，法令适用过错。二审法院供认邵阳纺织已赞同华裕公司推迟交给进展款有现实依据。但邵阳纺织在赞同华裕公司推迟交给进展款后，直至华裕公司申述之日，仍未如期交给设备。依据一审法院向邵阳市人大陈说案情的市人大会议《陈说记载》、2014年6月6日一审法院对邵阳纺织的现场勘验并构成的《现场勘验笔录》，能够证明邵阳纺织现已为华裕公司制造的只要少数的零部件以及具有通用性无法差异的零配件，远未到达完结合同约好的整条出产线的设备。在华裕公司多番催告后，邵阳纺织从未向华裕公司供应或发送交货方案，亦从未催告华裕公司付出提货款。邵阳纺织现已构成底子违约。

　　（四）因邵阳纺织合同实行不能，导致华裕公司失掉商机致使合赞同图不能完结。华裕公司以此建议法定免除权，契合合同法第九十四条第四项规则的景象，依法应予支撑。原审断定供认华裕公司因原材料收购与商场要素建议免除合同然后供认华裕公司不享有法定免除权,现实供认不清、法令适用过错。

　　（五）二审断定在供认邵阳纺织构成违约的景象下，未支撑邵阳纺织向华裕公司补偿丢失的诉讼恳求，反而判令华裕公司向邵阳纺织补偿丢失，显着归于现实供认不清，法令适用过错。《设备合同》第六款第二条约好，邵阳纺织应向华裕公司付出违约金6.9万元。而经一审法院托付断定得出华裕公司因邵阳纺织底子违约导致合同免除后的丢失高达395.08万元。明显，合同约好的违约金6.9万元远低于华裕公司遭受的实践丢失。依据合同法规则，华裕公司依法能够恳求添加丢失补偿。邵阳纺织作为违约方，依法不享有丢失补偿权，其丢失应由其自行承当。

　　（一）华裕公司未依合同要求付出进展款207万元，归于违约在先且构成底子违约。1.合同收效时刻为2011年1月30日，而依据合同约好，邵阳纺织需在2011年3月15日之前完结根底规划材料的交给，现实上，邵阳纺织于2011年1月20日之前现现已过电子邮件发送的方法，交给了工程规划根底文件材料，邵阳纺织不存在违约。2.两边未经洽谈书面约好，不得单独私行改变或免除，不然就构成违约。《弥补协议》只改变了交货时刻、零部件装备等内容，其他均按原合同实行，货款付出和付出条件的约好从头到尾未产生改变。3.本案的五份录音不能作为法院供认邵阳纺织违约在先的现实依据。涉案合同约好一切联络采纳书面方法，重要作业以传真方法供认后应及时用特快专题方法将供认件寄出。华裕公司供应的录音依据仅仅口头方法而非书面方法，不契合合同约好。华裕公司建议邵阳纺织赞同207万元与提货款一起付出，与现实不符。4.华裕公司未付出207万元进展款，违约在先。邵阳纺织依法行使先实行抗辩权，有权回绝交给设备，不构成违约。

　　（二）关于两边丢失评价陈说的采信问题。榜首，关于邵阳纺织的丢失部分。湘鹏盛评价字第2016-S-002号评价陈说书（简称002号评价陈说）是依据华裕公司限制的规模进行的断定，即只以原合议庭现场勘验笔录所涉规模进行断定，该断定的评价效果是不全面、不客观、不精确的，一审法院未采信002号评价陈说正确。湘鹏盛评价字第2016-S-068号评价陈说（简称068号评价陈说）依据邵阳纺织的要求对悉数丢失规模进行断定，尽管该评价陈说效果遗漏了管理费用的分摊丢失、逾期付款违约金的丢失、已付出预付款但未提货入库的外购件丢失以及该项目告诉下料完结出产并已再利用的零部件丢失等四个方面。第二，关于华裕公司的丢失部分。在华裕公司要求对其厂房丢失进行判守时，邵阳纺织清晰提出贰言，以为该丢失与合同被免除没有相关性；涉案设备不具有唯一性，即便合同免除，华裕公司仍可购买第三人的设备满意运营需求，不会产生厂房搁置丢失；华裕公司厂房搁置系其投资决策误判形成，归于正常商业危险丢失。

　　华裕公司向一审法院申述恳求：1.免除2010年11月13日签定的《设备合同》、2010年12月16日签定的《装置合同》、2011年10月9日签定的《弥补协议》；2.邵阳纺织返还华裕公司预付款4266800元，并承当2011年1月29日起至申述之日止的银行同期借款利息768024元；3.邵阳纺织承当违约金69000元；4.邵阳纺织补偿华裕公司规划费丢失190000元；5.添加诉讼恳求：判令邵阳纺织承当华裕公司丢失3950800元。

　　邵阳纺织向一审法院提起反诉恳求：持续实行两边签定的《设备合同》、《装置合同》，或许免除合同后，由华裕公司补偿丢失847.6万元。

　　一审法院审理查明：2010年11月13日，华裕公司与邵阳纺织签定一份《设备合同》，约好邵阳纺织向华裕公司出售年产2.5万吨涤纶棉型短纤维出产线万元。其间，合同第二款“付出和付出条件”约好，在华裕公司付出414万元后，合同次日收效，合同收效后的三个月内华裕公司应付出进展款207万元，在邵阳纺织一切合同设备制造完毕交货前付出提货款690万元，余款69万元在设备机械性能测验合格6个月后7日内或设备交给后十二个月内付出；合同第三款“交货和交货条件”约好，邵阳纺织应在合同收效后6个月内完结一切合同设备和随机备件的交给，交货地址在邵阳纺织，邵阳纺织在发货前应提交开始的交货方案，并在每批交货前10日内供应详细交货方案，列明设备/材料称号、类型标准、数量、包装箱数等；合同第六款“违约职责”约好，华裕公司逾期付出合同约好的价款或邵阳纺织逾期交给设备，均按每日0.03%核算违约金，但违约金总额不超越合同总价的0.5%；合同第九款“合同收效”约好，合同由两边授权代表签字且邵阳纺织收到华裕公司30%预付款后合同收效，未尽事宜两边洽谈处理，一切联络采纳书面方法，重要作业以传真方法供认后应及时用特快专递方法将供认件寄出。合同签定后，华裕公司按合同要求于2010年11月23日至2011年1月29日分三笔共付出了预付款416.68万元。

　　2010年12月16日，华裕公司与邵阳纺织签定一份《装置合同》，约好邵阳纺织为华裕公司承当年产2.5万吨涤纶棉型短纤维出产线的工程规划和装置，合同金额为65万元。其间第四条约好，合同签定后首付10万元，合同收效；交给根底规划文件后一周内付出5万元，详细规划文件交给后一周内付出5万元，工程装置人员出场前付出10万元，出产线首要设备装置完结后一周内付出20万元，设备、电气、管道悉数装置完毕后一周内付出到合同总价款的90%，出产线调试合格后二周内付出合同金额5%，余款于3个月质保期后一个月内一次付清；第二条约好，工程装置悉数工程工期为120天，规划文件的交给方案见合同附件一。合同附件一第三条约好，在根底工程规划开工会后1个月内交给修正后的根底工程规划文件，在根底规划查看会完毕后，应在4个月内完结详细规划，邵阳纺织提交给华裕公司的技能文件应经过快递交给，交给地址为项目建造项目地。华裕公司于2010年12月17日依合同约好付出了首付款10万元。邵阳纺织已完结了电气、机械规划图纸，但至今未交给根底规划图纸，亦未将详细规划图交给给华裕公司。

　　上述合同签定后，华裕公司未依《设备合同》的约好，在合同收效后的三个月内即2011年4月30日前付出进展款207万元，邵阳纺织也未依合同约好，在合同收效后的六个月内即2011年7月30日前交给出产线日，经两边洽谈签定了一份《弥补协议》，除对《设备合同》所触及的出产线设备进行了部分改动外，将交货时刻改变为2012年2月10日。

　　另查明，因商场改变或许因原材料的供应等要素，至开庭之日，在广西壮族自治区东兴市江平工业园新建2.5万吨涤纶棉型短纤维出产线，现已很难完结获利。到2014年3月31日，如不实行合同，经断定邵阳纺织将形成丢失3834097.82元，华裕公司将形成丢失3950800元。

　　一审法院以为：本案系生意合同纠纷。华裕公司与邵阳纺织签定的《设备合同》《弥补协议》《装置合同》，均系当事人实在意思标明，不违背法令、法规禁止性规则，属有用合同，两边当事人均应依据合同的约好实行各自的职责。本案争议的焦点：（一）华裕公司未交给207万元进展款和690万元的提货款，邵阳纺织亦未交给出产线，在实行合同中，是谁违约；（二）华裕公司在要求免除合同后，邵阳纺织的实践丢失怎么供认；（三）纺织规划院是否归于邵阳纺织的二级组织，其所负民事职责是否应由邵阳纺织承当。

　　关于榜首个焦点。依据两边签定的《设备合同》第九款“合同由两边授权代表签字且邵阳纺织收到华裕公司30%预付款后合同收效，未尽事宜两边洽谈处理，一切联络采纳书面方法，重要作业以传真方法供认后应及时用特快专递方法将供认件寄出”，以及第二款“合同收效后三个月内华裕公司应付出合同总价的15%的货款，计207万元作为进展款”的约好，华裕公司未能在合同收效后的三个月内，即2011年4月30日前付出进展款207万元，且未能供应两边书面改变207万元进展款交给时刻的依据，故对华裕公司提出的“因邵阳纺织未能交给装置规划图纸，导致两边均未能如期实行各自职责，邵阳纺织赞同207万元进展款与690万元提货款一起交给”的建议，不予支撑。因华裕公司未能按约好交给207万元进展款，已构成违约，邵阳纺织在合同约好的时刻内，未交给出产线，系行使先实行抗辩权，不构成违约。华裕公司因商场改变及原材料供应方面的困难，持续实行合同难以完结获利，归于正常的商业危险，其因而要求免除合同，不契合《中华人民共和国合同法》第九十四条所规则的当事人一方能够单独免除合同的法定景象，其诉请免除合同，即为以自己的行为标明不实行合同职责，华裕公司已构成底子性违约。

　　关于第二个焦点。关于邵阳纺织的实践丢失，依据邵阳纺织的恳求，一审法院托付湖南盛鹏财物评价事务所对邵阳纺织涉案合同被免除遭受的悉数丢失进行断定，其定论丢失为3834097.82元，其间已出产的零部件丢失为2311492元，出售费用642820.51元，管理费用为244509.53元，规划费用为507179.49元，应计获利为128096.29元。关于邵阳纺织提出的其他丢失未核算的问题，因其提交的依据不充沛，不予供认。邵阳纺织的丢失只能按照断定定见为依据。因为华裕公司构成底子违约，其丢失应由华裕公司自傲。

　　关于第三个焦点。从华裕公司提交的纺织规划院工商挂号材料标明，纺织规划院的开办单位是公营邵阳第二纺织机械厂，具有独立法人资格，华裕公司未能供应邵阳纺织与公营邵阳第二纺织机械厂是同一法人或许有其他相关的依据，故华裕公司提出“纺织规划院是邵阳纺织的二级组织，其民事职责应由邵阳纺织承当”的建议，因依据缺乏不能建立。其要求邵阳纺织承当交给纺织规划院19万元规划费所形成的丢失的诉讼恳求，不予支撑。鉴于华裕公司因商场改变或许因原材料的供应等要素，其公司在广西壮族自治区东兴市江平工业园新建2.5万吨涤纶棉型短纤维出产线，现已很难完结获利，华裕公司持续实行合同已不能完结合赞同图，故对华裕公司要求免除合同的本诉恳求予以支撑。因为华裕公司违约，且又要求免除与邵阳纺织之间的合同，因华裕公司建议邵阳纺织违约的现实不能建立，其要求邵阳纺织付出违约金6.9万元，以及补偿利息丢失76.8万元及补偿丢失3950800元的诉讼恳求，不予支撑。华裕公司交给给邵阳纺织的426.68万元系预付款，在合同免除后，邵阳纺织应当将现已收取的预付款交还华裕公司，故对华裕公司恳求邵阳纺织交还预付款426.68万元的诉讼恳求，予以支撑。因为华裕公司违约在先，邵阳纺织提出其未交给设备，系行使先实行抗辩权的理由建立，故对邵阳纺织反诉要求华裕公司补偿丢失847.6万元的诉请予以部分支撑。

　　据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二、四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条榜首款，以及《最高人民法院关于民事诉讼依据的若干规则》第二条之规则，断定：

　　一、免除华裕公司与邵阳纺织2010年11月13日签定的《设备合同》，2010年12月16日签定的《装置合同》，以及2011年10月9日签定的《弥补协议》；

　　二、邵阳纺织交还华裕公司预付款416.68万元，装置规划费10万元，算计426.68万元；

　　上述第二、第三项给付内容相抵后，由邵阳纺织在断定收效后十日内交还华裕公司预付款432702.18元。假如未按断定书指定的期限实行给付金钱职责，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规则，加倍付出推迟实行期间的债款利息。本案本诉案子受理费76506元，由邵阳纺织担负40000元，华裕公司担负36506元；反诉案子受理费111600元，折半收取55800元，由华裕公司承当25800元，由邵阳纺织担负30000元。断定费130000元，由华裕公司担负90000元，邵阳纺织担负40000元。

　　华裕公司不服一审断定，上诉恳求：1.吊销一审断定第三、四、五项，改判邵阳纺织承当违约金69000元；补偿华裕公司规划费丢失19万元；承当426.68万元自2011年1月30日起至实践给付之日止的银行同期借款利息；补偿华裕公司经济丢失3950800元；驳回邵阳纺织的反诉恳求；2.一、二审诉讼费用由邵阳纺织担负。

　　《设备合同》榜首款榜首条约好：买方（华裕公司）赞同向卖方（邵阳纺织）购买，邵阳纺织赞同出售给买方年产20000吨涤纶短纤前纺出产线吨涤纶短纤后纺出产线壹条线；包括本合同技能附件中所规则的卖方供货规模内“设备”、“技能材料”和“技能服务”等。《年产20000吨涤纶棉型短纤维出产线成套设备技能附件》附件六约好供应数量：一式两份；交给期：工程规划所需材料在合同收效后一个半月交给，其他材料（除装置竣工图外）在交货前2个月内交给。《年产25000吨涤纶棉型短纤维（后纺）出产线成套设备技能附件》附件五约好供应数量：一式两份，交给期：除厂房规划条件及动力电缆负荷标准在合同收效后一个半月内供应外，其他材料在设备交货前两个月内交给。《装置合同》附件一第三条还约好了邵阳纺织向华裕公司提交的技能文件为：根底工程规划文件4套，光盘1套；详细工程规划文件4套，光盘1套。提交的技能文件应经过快递交给。华裕公司恳求的专家证人丁某与邵阳纺织恳求的证人黄某均陈说厂房土建图纸的规划必需要设备出产厂家先供应相关图纸材料。

　　邵阳纺织提交的图纸系2010-2011期间制出，其建议图纸是经过快递方法交给的，从其提交的发送单上看，签名人员为其内部作业人员，邵阳纺织标明无法供应快递单号。从邵阳纺织供应的邮件信息看，2011年1月，邮箱ｓｅｊ×××＠126.ｃｏｍ往631×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送过防城港布置图，其上注明的收件人是“防城港—陈可霸”，华裕公司不认可631×××＠ｑｑ.ｃｏｍ是陈可霸的邮箱。邵阳纺织恳求的证人曾某陈说其发给陈可霸的邮件中的附件是《装置合同》的图纸，邮件发送之后复制给了李江龙，装置图纸涵盖了2010年11月13日主合同的图纸。

　　2011年7月21日，邵阳市施工图查看中心针对华裕公司纺丝车间（一）、纺丝楼、食堂、宿舍出具了邵施审[2011]第093号查看陈说，定论是一次性查看合格。邵阳纺织建筑规划院出具的《状况阐明》载明“……2010年12月底我院收到邵阳纺织机械有限职责公司化纤设备研究所供应的前、后纺设备布置图、根底预留预埋及荷载图等厂房规划条件材料。2011年1月中旬我院收到邵阳纺织机械有限职责公司工程部（工业规划院）供应的厂房布置图及根底预留预埋条件图、载荷表等厂房规划条件材料邮件。我院于2011年4月中旬完结了首要规划作业……截止2011年7月12日，我院已完结悉数项目规划作业，并提请邵阳市施工图查看中心进行施工图查看，2011年7月21日悉数规划图经过查看后，防城港华裕特纤有限公司于2011年7月21日付出我院规划费14万元。2011年7月底，防城港华裕特纤有限公司李江龙工程师到我院提走悉数施工图蓝图。”

　　华裕公司在一审提交了2013年6-7月份期间三份与王忠的电话录音和一份与杨百成的电话录音，邵阳纺织在庭审中对电话录音的实在性无贰言。在电话录音中，王忠陈说：华裕公司没有如期交纳207万元进展款是因为邵阳纺织土建造计图纸上的问题影响了整个进展，其会“摆平”进展款的作业；邵阳纺织不会以此建议华裕公司的违约职责，邵阳纺织也一向没有催付过该笔进展款。杨百成在电线万进展款是因为邵阳纺织规划方面推迟了时刻，暂时不需求华裕公司付款的现实标明认可，并陈说207万元进展款暂时不用汇。一审庭审中，王忠、杨百成均出庭作证。王忠陈说电话录音中的“摆平”指的是“207万元进展款能够向公司做作业延期到与提货款一同付出，但这是我个人主意，条件是合同持续实行，如合同不持续实行我就摆不平了”。杨百成关于进展款一事陈说“我追讨过很屡次，但陈总一向找托言付出不了，后来赞同207万元与690万元一起付出”；关于2011年9月8日杨百成以邵阳纺织名义向华裕公司宣布的传真中邵阳纺织对设备交货期一向未能清晰“深表歉意”，杨百成陈说是因为“管道规划图纸耽误了一点时刻”。王忠系邵阳纺织运营出售部江苏区域司理，代表邵阳纺织签定了《设备合同》和《弥补协议》。杨百成系邵阳纺织运营出售部副总司理，化纤部司理，代表邵阳纺织签定了《弥补协议》。

　　湖南鹏盛财物评价事务所作出的《关于邵阳纺织机械有限公司出产的年产20000吨涤纶短丝出产线的丢失的财物评价陈说书》供认的评价目标是：“评价人员与当事人两边一起进行现场勘查，以原合议庭2014年6月6日现场勘验笔录规模为限，其间：1.第三项华夏勘查记载品名为纺丝机，经实勘为甬道箱，并经其时两边供认；2.第二项的3套螺杆和套筒现场勘查时未发现，未列入评价规模，评价的详细规模见评价效果明细表。”在对邵阳纺织的丢失进行断定评价时，华裕公司法定代表人陈可霸在《防城港项目物料清单》下注明：“上述物料清单数量无误，其间2014年6月6日现场勘验笔录，第2项3套螺杆和套筒已灭失，我只恳求对2014年6月6日法院现场勘验笔录1、3、4、5、6、7、9项内容进行断定，以上三页其他邵阳纺织供应的内容，我不供认是为我所做的。以上价格单价以评价为准。”

　　二审法院以为：生意合同是以搬运一切权为意图的合同，两边权力职责所指向的目标是必定的物；承包合同是以完结必定的作业为意图的合同，两边权力职责所指向的目标首要是必定的行为。依据华裕公司与邵阳纺织签定《设备合同》内容，邵阳纺织出售给华裕公司的是一条出产线，该出产线的设备不只要契合技能附件的详细要求，而且邵阳纺织还要为华裕公司供应技能材料和技能指导装置服务。两边之后还为此签定了一份《装置合同》，由邵阳纺织为华裕公司供应出产线的规划和装置，因而，两边之间的法令关系契合承包合同法令关系的根本特征。一审法院将案由承以为生意合同确有不当，依法应予纠正。

　　本案两边当事人争议的焦点是华裕公司未按约付出207万元进展款是否构成底子违约。华裕公司上诉建议邵阳纺织没有按约供应根底规划文件，华裕公司有先实行抗辩权，且未付出207万元是经过邵阳纺织赞同的。二审法院以为，首要，从两边签定的数份合同约好来看，《设备合同》榜首条约好合同的标的除了一条出产线以外，还包括技能附件中所规则的设备、技能材料和技能服务。该合同约好华裕公司应在合同收效三个月内付出207万元进展款，即在2011年4月30日前付出。一起，该合同的技能附件约好了邵阳纺织应在合同收效后一个半月内交给技能文件，即2011年3月16日。故，在华裕公司实行付款职责之前，邵阳纺织负有交给技能材料的职责，且交给材料需一式两份。邵阳纺织在二审供应了数份依据拟证明其已按约制造了图纸并实践实行了交给图纸的职责，但一方面，邵阳纺织供应的内部图纸邮递挂号单，因没有快递单号或许对方的签收证明，不能证明图纸已实践交给；另一方面，邵阳纺织供应的电子邮件记载，因其认可邮件内容是装置工程图纸，并非2010年11月13日合同约好的图纸，且华裕公司对该QQ邮箱不予认可，邵阳纺织也未能供应该QQ邮箱系华裕公司供应的依据，故邵阳纺织建议其已按约向华裕公司交给图纸的抗辩理由现实依据不充沛，华裕公司上诉以为其享有先实行抗辩权有法令和现实依据。其次，从邵阳纺织相关人员的陈说看，两边就207万元延期交给现已达成了一致定见。邵阳纺织对华裕公司提交的电话录音实在性并无贰言，且通话者王忠与杨百成的庭审陈说也与电话录音能根本契合，王忠、杨百成均标明赞同207万元进展款与690万元一起付出，而且杨百成还陈说其在来往信件中“深表歉意”是因为管道规划图纸耽误了一点时刻。尽管王忠、杨百成并非邵阳纺织的法定代表人，但两人作为邵阳纺织运营出售部的江苏区域司理和副总司理，别离代表邵阳纺织与华裕公司签定了《设备合同》和《弥补协议》，并在之后的实行进程中一向与华裕公司保持联络，华裕公司有理由信任王忠、杨百成的陈说代表了邵阳纺织的意思标明。再次，从合同的实行状况看，邵阳纺织未提交依据证明其向华裕公司催收过金钱。两边在2011年10月9日签定《弥补协议》之时刻隔合同约好的付款期2011年4月30日已超越将近半年，但两边仅对交货期进行了改变，并未触及付款时刻。对此，华裕公司建议是因为邵阳纺织已赞同207万元进展款推迟到交货时付出，邵阳纺织以为是因为出售人员法令意识不强。两相比较，华裕公司的建议更契合道理，也与王忠、杨百成的陈说相契合。归纳以上几方面，一审法院供认华裕公司未付出207万元进展款构成违约，没有现实依据。华裕公司上诉建议其享有先实行抗辩权，邵阳纺织已赞同其推迟交给进展款的理由建立，应予支撑。

　　尽管邵阳纺织存在违约行为，但华裕公司不能证明在其催告后邵阳纺织仍未实行，也不能证明邵阳纺织的推迟交给规划图纸的行为导致其失掉商机，合赞同图不能完结，故邵阳纺织没有构成底子性违约，华裕公司并不因而享有法定免除权。华裕公司因商场改变及原材料供应困难等原因申述要求免除合同，尽管持续实行合同或许难以完结获利，不能完结华裕公司的合赞同图，但这亦归于正常的商业危险，由此产生的丢失应由华裕公司自行承当，华裕公司上诉要求邵阳纺织补偿其经济丢失没有现实和法令依据。鉴于邵阳纺织提出了免除合同的或有诉讼恳求，其对一审断定的免除合同亦未提起上诉，故对一审免除合同的供认予以保持。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规则，定作人能够随时免除承包合同，形成承包人丢失的，应当补偿丢失。华裕公司免除合同后，必定给邵阳纺织形成丢失。邵阳纺织的丢失经司法断定为3834097.82元。华裕公司上诉以为该断定定见过错，仅认可《现场勘验笔录》的第3项内容，但从断定材料看，华裕公司仅对《现场勘验笔录》的第2项的3套螺杆和套筒提出贰言，而财物评价陈说书供认的评价目标是以《现场勘验笔录》为限，并剔除了第2项的3套螺杆和套筒，故华裕公司建议一审供认的邵阳纺织的丢失过错没有现实依据，依法予以驳回。合同免除后，邵阳纺织收取的预付款416.68万元及装置规划费10万元应返还给华裕公司。一起，因邵阳纺织未按约好交给规划图纸和设备，应承当相应的违约职责，依据涉案合同第六款约好，违约金总额不得超越合同总价的0.5%，即邵阳纺织向华裕公司付出违约金6.9万元。

　　华裕公司上诉要求邵阳纺织补偿规划费丢失19万元，因华裕公司系与邵阳纺织建筑规划院签定《建造工程规划合同》并付出的19万元规划费，华裕公司也未举证证明邵阳纺织与邵阳纺织建筑规划院存在品格混淆，故其要求邵阳纺织补偿规划费丢失没有现实依据和法令依据，依法予以驳回。华裕公司可另行向邵阳纺织建筑规划院建议权力。

　　综上，华裕公司的上诉理由部分建立，予以部分支撑。一审供认现实不清，依法予以纠正。二审法院按照《中华人民共和国民事诉讼法》榜首百七十条榜首款第二项规则，断定:

　　假如未按断定书指定的期限实行给付金钱职责，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规则，加倍付出推迟实行期间的债款利息。

　　一审案子受理费76506元，反诉案子受理费折半收取为55800元，断定费130000元，算计262306元，由华裕公司担负157383元，邵阳纺织担负104923元。二审案子受理费32214元，由防城港华裕特纤科技有限公司担负19328元，由邵阳纺织担负12886元。

　　本院再审以为，本案争议焦点为：1.本案归于生意合同纠纷仍是承包合同纠纷；2.违约职责怎么供认。

　　承包合同与生意合同具有必定的类似性，可是两者有不同的权力职责内容。理论上以为，两者的首要差异在于以下几个方面：

　　1．签定合同的意图不同。生意合同在订立时是以产生标的物一切权的搬运为意图，而承包合同在订立时是以获得特定的作业效果为意图。2．标的物是否具有特定性。生意合同的标的物一般是种类物，具有通用性，一般有国家或行业标准；而承包合同的标的物则是按照定作人的特别要求、为满意定作人的特别需求专门制造的，往往具有特别用处，具有特定性，一般只能为定作人所运用，不能在商场上流转，即便能够在商场上生意，也会失掉其应有的价值。3．承包合同具有较强的人身性。在承包合同中，定作人往往会对承包人的资质才能、技能水平、设备条件十分关怀。而生意合同则无此种要求，买受人首要重视的是获得标的物的一切权，对标的物的制造人、制造条件、制造进程并不关怀。4．定作人对产品出产进程有必定的操控力。承包人负有承受定作人监督查看的职责，生意合同一般无此种要求，买受人一般只需对交给的标的物是否契合其质量要求进行查验，而不具有对产品出产进程进行监督查看的权力。5．承包人对承包作业承当保密职责。生意合同一般并不包括此种规则。6．合同价款的性质不同。生意合同中约好的价款是标的物自身的价值，而承包合同中约好的价款是对承包人完结特定作业效果后付出的劳动报酬。本案中，依据《设备合同》约好，邵阳纺织出售给华裕公司一条出产线，一起邵阳纺织要为华裕公司供应技能材料和技能指导装置服务。华裕公司尽管建议涉案合同为承包合同，但一起供认其对邵阳纺织没有任何指令，完全由邵阳纺织供应技能支撑，也没有监督职责。邵阳纺织也建议，其规划、出产华裕公司的订单的技能是十分老练的，其出售给华裕公司的设备与出售给江苏江阴吉祥泰公司的设备装备是类似的。在陈说已出产了多少设备的问题时也称，为了减损，部分设备已用于其他订单。

　　从上述现已查明的现实看，涉案出产线不具有定作性，华裕公司对出产线的规划、装备、收购、装置等进程不具有实践操控和监督的权力，与承包合同定作人对作业内容进行监督查看的特征不符。邵阳纺织为华裕公司供应技能服务归于生意合同的附随职责，不归于承包合同中由承包人按照定作人的要求专门制造的景象。因而本案应定为生意合同纠纷，邵阳纺织的辩论定见应予采信。一审法院定性正确，二审法院将本案定为承包合同，供认现实和适用法令均有过错，本院予以纠正。（二）违约职责怎么供认

　　《设备合同》第九款“合同收效”第3条约好，有关合同条款、条件的修正、弥补及改变由两边授权代表经洽谈以书面方法制定并签署。第5条约好，未尽事宜两边洽谈处理，一切联络采纳书面方法。重要作业以传真方法供认后应及时用特快专递方法将供认件寄出。

　　依据《设备合同》第二款约好，华裕公司应在合同收效后三个月内付出进展款207万元，即在2011年4月30日前付出。一起，该合同技能附件约好邵阳纺织应在合同收效后一个半月内交给技能文件，即2011年3月16日前交给。邵阳纺织尽管辩论称其现已实行了交给图纸职责，但其在二审中提交的邮递挂号没有快递单号和对方签收证明。而经过电子邮件发送的图纸，一方面，邵阳纺织在二审中供认该图纸为装置工程图纸，并非是2010年11月13日合同约好的图纸；另一方面，邵阳纺织以电子邮件方法发送图纸也不契合上述合同约好。邵阳纺织关于现已交给图纸的建议理据缺乏，本院不予采信。

　　华裕公司提交了与邵阳纺织作业人员王忠、杨百成的电话录音，建议王忠、杨百成能够代表邵阳纺织且邵阳纺织现已赞同其延期付出207万元，与提货款690万元一起付出。可是该洽谈效果并未经两边书面方法终究供认。生意合同中，交给货品与付出货款具有平等重要性。从两边签定《弥补协议》看，邵阳纺织改变交货时刻是按照合同约好经过书面方法供认的，华裕公司建议改变付款时刻是经过电话供认，不契合合同约好，也违背两边实践实行习气，应不予采信。华裕公司建议先实行抗辩权，但合同对付出货款的时刻与交给货品的时刻均以合同收效时刻为起算点，并未以一方的实行为条件，华裕公司的该项建议理据缺乏，应不予支撑。华裕公司未依约付出207万元进展款亦构成违约。

　　从2010年11月13日华裕公司与邵阳纺织签定《设备合同》，至2014年2月13日一审法院对本案立案审理，历时三年有余，但

　　无论是华裕公司，仍是邵阳纺织，均没有充沛依据证明其向对方进行过催款或敦促交货，两边均没有活跃促进合同实行的志愿。邵阳纺织虽辩论以为合同可持续实行，邵阳纺织有才能实行合同，但一、二审法院断定涉案合同免除，邵阳纺织未提起上诉或恳求再审，其实质是赞同免除涉案合同。华裕公司建议免除涉案合同，本院予以支撑。《中华人民共和国合同法》第九十七条规则，合同免除后，没有实行的，停止实行；现已实行的，依据实行状况和合同性质，当事人能够要求恢复原状、采纳其他补救措施，并有权要求补偿丢失。榜首百二十条规则，当事人两边都违背合同的，应当各自承当相应的职责。

　　涉案合同免除后，华裕公司有权要求邵阳纺织交还已付金钱，但因两边均存在违约，且违约职责相同，对各自丢失自行承当。

　　华裕公司建议由邵阳纺织付出违约金6.9万元，补偿丢失414.08万元，不契合法令规则，本院不予支撑。综上，华裕公司的再审恳求部分建立，应予支撑。本院按照《中华人民共和国合同法》第九十七条、榜首百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条榜首款、榜首百七十条榜首款第二项之规则，断定如下：

　　二、吊销湖南省邵阳市中级人民法院（2015）邵中民二初字第53号民事断定；

　　三、免除防城港华裕特纤科技有限公司与邵阳纺织机械有限职责公司2010年11月13日签定的《年产20000吨涤纶短纤维出产线日签定的《建造工程合同（专业建造工程规划装置合同）》以及2011年10月9日签定的《化101088合同弥补协议》；

　　四、邵阳纺织机械有限职责公司在本断定收效后十日内交还防城港华裕特纤科技有限公司预付款416.68万元、装置规划费10万元，算计426.68万元；

　　假如未按本断定指定的期间实行给付金钱职责，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规则，加倍付出推迟实行期间的债款利息。

　　一审本诉案子受理费76506元、反诉案子受理费折半收取为55800元，断定费130000元，算计262306元，由防城港华裕特纤科技有限公司担负103506元，由邵阳纺织机械有限职责公司担负158800元；二审案子受理费32214元，由防城港华裕特纤科技有限公司担负16214元，由邵阳纺织机械有限职责公司担负16000元。

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